eb28fb55f8914e208dbd30e388bef47508_02_28_zalecenia_interpretacja_Pzp.pdf

29 lutego 2008r.

ZALECENIA DLA BENEFICJENTÓW FUNDUSZY UE DOTYCZĄCE

INTERPRETACJI PRZEPISÓW USTAWY PRAWO ZAMÓWIEŃ

PUBLICZNYCH

1. W odpowiedzi Rządu RP na zarzuty formalne KE dotyczące niezgodności polskiego

ustawodawstwa w dziedzinie zamówień publicznych ze wspólnotowymi dyrektywami oraz

TWE, Rząd RP uznał część argumentów KE odnośnie braku zgodności pomiędzy polską

ustawą Pzp i prawem unijnym. Jednocześnie Rząd RP podjął prace w celu

niezwłocznego wniesienia projektu nowelizacji ustawy Pzp do rozpatrzenia w trybie

pilnym przez Parlament.

2. Zgodnie z art. 9 ust. 5 Rozporządzenia Rady 1083/2006 1 operacje finansowane z

funduszy są zgodne z postanowieniami Traktatu i aktów przyjętych na jego podstawie.

3. Zgodnie z art. 12 Rozporządzenia Rady 1260/1999 2 działania finansowane przez

fundusze lub otrzymujące wsparcie z EBI lub z innego instrumentu finansowego są

zgodne z postanowieniami Traktatu, z instrumentami przyjętymi w ramach Traktatu oraz

z politykami i działaniami Wspólnoty, włączając w to reguły konkurencji, udzielanie

zamówień publicznych, ochrony i poprawy stanu środowiska naturalnego, zniesienia

nierówności i wspierania równości kobiet i męŜczyzn.

4. Zgodnie z art. 12 ust. 1 Rozporządzenia Rady 1164/94 3 projekty finansowane przez

Fundusz są zgodne z postanowieniami traktatów, przyjętymi na ich mocy dokumentami

oraz z politykami Wspólnoty, w tym z tymi, które dotyczą ochrony środowiska, transportu,

sieci transeuropejskich, polityki konkurencji i udzielania zamówień publicznych.

5. Do czasu wejścia w Ŝycie znowelizowanych przepisów ustawy Pzp beneficjenci funduszy

unijnych udzielając zamówień, stosują obecnie obowiązującą ustawę. MoŜe to prowadzić

do sytuacji takiej, iŜ beneficjenci podejmując działania zgodne z polską ustawą naruszą

jednocześnie prawo unijne, co moŜe skutkować uznaniem części lub całości środków

Rozporządzenie Rady nr 1083/2006 z dnia 11 lipca 2006 r. ustanawiające przepisy ogólne

dotyczące Europejskiego Funduszu Rozwoju Regionalnego, Europejskiego Funduszu Społecznego

oraz Funduszu Spójności i uchylające rozporządzenie (WE) nr 1260/1999;

2 Rozporządzenie Rady nr 1260/1999 (WE) z dnia 21 czerwca 1999 r. ustanawiające przepisy ogólne

w sprawie funduszy strukturalnych;

Rozporządzenie Rady nr 1164/94 (WE) z dnia 16 maja 1994 r. ustanawiającego Fundusz Spójności;

przekazywanych z budŜetu WE i poniesionych przez beneficjentów za niekwalifikowane

(niepodlegające zwrotowi).

6. Mając na uwadze powyŜsze, w niniejszych Zaleceniach przedstawiono wskazówki w jaki

sposób, stosując obecnie obowiązującą ustawę Pzp, działać w moŜliwie najszerszym

zakresie w zgodzie z prawem UE.

7. Do czasu wej ś cia w Ŝ ycie zmian w ustawie Prawo zamówie ń publicznych

dostosowuj ą cych jej przepisy do wymogów prawa UE, beneficjentom funduszy

unijnych zaleca si ę stosowanie Zalece ń , w celu unikni ę cia nieprawidłowo ś ci.

8. Ustawa z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2006 r. Nr 164,

poz. 1163 ze zm.) jest aktem implementującym przepisy wspólnotowe z zakresu

zamówień publicznych (dyrektywy: 2004/17/WE i 2004/18/WE). W konsekwencji naleŜy

wskazać, Ŝe niniejsze Zalecenia dotyczą postępowań, których wartość jest równa lub

przekracza progi wskazane w dyrektywach, a co za tym idzie ustalone w rozporządzeniu

wydanym na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Prawo zamówień publicznych.

9. Dokonując wykładni przepisów ustawy naleŜy uwzględniać orzecznictwo polskich sądów

oraz Trybunału Sprawiedliwości Wspólnot Europejskich (ETS).

10. Interpretując przepisy krajowe wydane w celu transpozycji postanowień dyrektywy naleŜy

kierować się tzw. prowspólnotową wykładnią prawa. Zasada ta wywiedziona z

utrwalonego orzecznictwa ETS, wskazuje, Ŝe wynikające z dyrektywy zobowiązanie

Państwa Członkowskiego do osiągnięcia rezultatu przewidzianego przez dyrektywę, oraz

ich obowiązek na mocy art. 10 Traktatu ustanawiającego Wspólnotę Europejską (TWE)

do podjęcia wszelkich właściwych środków ogólnych lub szczególnych w celu

zapewnienia wykonania tego zobowiązania jest wiąŜące dla wszystkich organów Państw

Członkowskich, włączając organy administracji oraz sądy w ramach ich kompetencji.

Wynika z tego, Ŝe stosując prawo krajowe, niezaleŜnie czy dane przepisy zostały przyjęte

przed czy po wejściu w Ŝycie dyrektywy, organy państwowe wezwane do

przeprowadzenia ich wykładni zobowiązane są zrobić to, w największym moŜliwym

stopniu, w świetle treści i celu dyrektywy, dla osiągnięcia jej rezultatu i przez to uzyskania

zgodności z art. 249 akapit trzeci TWE. 4

11. W konsekwencji ETS uznał, Ŝe jeśli zastosowanie prawa krajowego w zgodzie ze

wskazanymi zasadami nie jest moŜliwe, organy władzy państwa członkowskiego są

zobowiązane do stosowania prawa wspólnotowego i ochrony praw, które przyznaje ono

4 Por. m.in. ETS z dnia 10 kwietnia 1984 r. w sprawie 14/83 Von Colson i Kamann ; ETS z dnia 13 listopada 1990

r. w sprawie C-106/89 Marleasing

jednostce. W sytuacji, gdy zastosowanie prawa krajowego w danej sytuacji byłoby

sprzeczne z prawem wspólnotowym nie naleŜy stosować przepisów prawa krajowego. 5

12. W jednym z najnowszych orzeczeń z dnia 11 października 2007 r. ETS potwierdził

dotychczasową linię orzeczniczą odnosząc się bezpośrednio do przepisów

wspólnotowych dot. zamówień publicznych. Wskazał mianowicie wyraźnie, Ŝe rolą sądu

krajowego jest nadanie prawu wewnętrznemu, które ma on stosować, o ile to tylko

moŜliwe, wykładni zgodnej z celem dyrektywy. Przepis dyrektywy, jeśli jest sformułowany

w sposób bezwarunkowy i wystarczająco precyzyjny, daje podstawę, by moŜna było

powołać się na niego przeciwko danej instytucji zamawiającej. 6

Por. m.in. ETS z dnia 26 września 2000 r. w sprawie C-262/97 Engelbrecht ; ETS z dnia 27 lutego 2003 r. w

sprawie Santex

ETS z dnia 11 października 2007 r. w sprawie C-241/06 Lämmerzahl

1. Dokumenty potwierdzające spełnianie warunków udziału w postępowaniu – art. 26

ustawy Pzp

13. Zgodnie z art. 26 ust. 5 ustawy Pzp zamawiający ma prawo odstąpić od Ŝądania

dokumentów poświadczających spełnienie warunków udziału w postępowaniu o

udzielenie zamówienia publicznego, którego przedmiotem są m.in. usługi bankowe oraz

usługi ubezpieczeniowe.

14. JednakŜe jak wynika z art. 45 ust. 1 dyrektywy 2004/18/WE „ z udziału w zamówieniu

wykluczany jest ka Ŝ dy kandydat lub oferent, który został skazany prawomocnym

wyrokiem s ą du.. ” za jedno z kategorii wymienionych w tym artykule przestępstw. Przepis

dyrektywy jest jednoznaczny i nie pozostawia jakiejkolwiek uznaniowości państwu

członkowskiemu w jego implementacji. Oznacza to, Ŝe bezpośrednio nakłada określone

obowiązki na zamawiających, z których przepisy prawa krajowego nie mogą ich

zwalniać. 7

15. Przesłanki te obejmują kategorie przestępstw, o których mowa w art. 24 ust. 1 pkt. 4-9

ustawy Pzp.

16. W konsekwencji zamawiający zobowiązani są do weryfikacji i wykluczenia wykonawców

w ww. zakresie równieŜ w przypadku zamówień, których przedmiotem są usługi bankowe

lub usługi ubezpieczeniowe.

2. Modyfikacja istotnych warunków zamówienia po jego opublikowaniu – art. 38 ustawy

Pzp

17. Zgodnie z art. 38 ust. 6 ustawy Pzp zamawiający jest zobowiązany do przedłuŜenia

terminu składania ofert, jeŜeli okaŜe się to konieczne w wyniku modyfikacji treści

Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia (SIWZ). Modyfikacja taka, zgodnie z art.

38 ust. 4 ustawy Pzp, moŜe być dokonana w kaŜdym czasie przed terminem składania

ofert. Termin na wprowadzenie zmian w ofertach musi wynosić co najmniej 7 dni.

18. MoŜe to powodować sytuację, w której zamawiający wprowadza modyfikację do SIWZ na

7 dni przed terminem złoŜenia ofert, co nie musi skutkować obowiązkiem przedłuŜenia

tego terminu. W konsekwencji moŜe okazać się, Ŝe potencjalni wykonawcy nie będą

dysponowali odpowiednim czasem na dostosowanie swoich ofert do zmienionych

wymagań. W takim przypadku moŜe dojść do naruszenia jednoznacznie brzmiących

Por. m.in. ETS z dnia 20 września 1988 r. w sprawie C-31/87 Beentjes

przepisów dyrektywy 2004/18/WE, która w art. 38 wskazuje minimalne terminy na

składanie ofert.

19. Dodatkowo w art. 38 ust. 4 ustawa Pzp przewiduje, Ŝe informacja o modyfikacji SIWZ

będzie przekazywana jedynie wykonawcom, którym przekazano jej pierwotną wersję, a

gdy SIWZ udostępniono na stronie internetowej, jej modyfikację zamieszcza się takŜe na

tej stronie.

20. Powodować to moŜe brak dostępu do odpowiedniej informacji dla wszystkich

potencjalnych wykonawców, a co za tym idzie moŜe zostać uznane za naruszenie

zasady przejrzystości prowadzenia postępowania dot. udzielenia zamówienia

publicznego.

21. Wprowadzanie zmian jedynie w SIWZ nie gwarantuje zachowania zasady uczciwej

konkurencji i równego traktowania – SIWZ zostaje bowiem przekazany tylko tym

uczestnikom, którzy po zapoznaniu się z ogłoszeniem, uznali, Ŝe są zainteresowani

uzyskaniem zamówienia.

22. W konsekwencji, biorąc pod uwagę cel regulacji oraz dokonując jej interpretacji w świetle

przepisów wspólnotowych, naleŜy wskazać, Ŝe zamawiający ma obowiązek

poinformować o modyfikacji SIWZ poprzez publikację dodatkowego ogłoszenia oraz

przedłuŜenia minimalnego terminu składania ofert w przypadku modyfikacji SIWZ.

23. W celu uniknięcia wątpliwości dotyczących właściwego stosowania przepisów dot.

zamówień publicznych zamawiający powinien postępować w następujący sposób.

24. JeŜeli w postępowaniu prowadzonym w trybie przetargu nieograniczonego modyfikacja

treści SIWZ prowadzi do zmiany treści ogłoszenia o zamówieniu, zamawiający

przekazuje informację o zakresie modyfikacji Urzędowi Oficjalnych Publikacji Wspólnot

Europejskich drogą elektroniczną zgodnie z formą i procedurami wskazanymi na stronie

internetowej określonej w dyrektywie (portal SIMAP; www.simap.europa.eu ), za pomocą

formularza Ogłoszenia dodatkowych informacji, informacji o niekompletnej procedurze

lub sprostowania.

25. JeŜeli w wyniku modyfikacji treści SIWZ niezbędny jest dodatkowy czas na

wprowadzenie zmian w ofertach, zamawiający przedłuŜa odpowiednio termin składania

ofert informując o tym wykonawców, którym przekazano specyfikację istotnych warunków

zamówienia oraz zamieszczając stosowną informację na stronie internetowej.

26. JeŜeli zamawiający dokonał modyfikacji treści SIWZ prowadzącej do zmiany treści

ogłoszenia o zamówieniu, przedłuŜa termin składania ofert o czas niezbędny na

wprowadzenie zmian w ofertach.

Plik z chomika:

Inne pliki z tego folderu:

Inne foldery tego chomika: